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趣谈商标行政确权制度

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商标是每个企业设立之初最需要亟待需要的法律服务,因为每个企业都需要在运营过程中宣传自己的品牌,所以企业或选取一个朗朗上口使得消费者熟记,或是选取符合企业文化,或是选取有个性特殊的独创名字。


像我们熟知的“华为”,表面含义为“为中华而有所作为”,华为的企业发展文化就是这样的,在国际都享有盛名,让各国熟知这个中国企业;像熟知的“牛栏山”二锅头白酒,是依据该厂所在的位置,依傍着牛栏山这座山,从而得名。


笔者有幸在商标法律服务行业从事十余年,就商标确权的行政制度谈谈自己的看法。

首先,简单介绍下商标申请的基础业务知识,在众多琳琅满目的商品中,对商品的通用称谓成为亟待解决的首要问题。

就一个简单的食品—面条来说,有意大利面条、日式拉面、乌冬面等具有各国地域文化差异的特色面食,很高兴的是,这些比较知名的面食名称已经划入了分类表,可以供广大企业进行选择。

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而最近很风靡的螺蛳粉,这个在贵州具有地方特色的食品,却并没有这样好的待遇,在商品分类表中没有“螺蛳粉”这个通用称谓,而是以“米粉(条状)”作为统称存在于分类表中。

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国际分类表---尼斯分类表,是为了各国申请商标的统一性,凡是在这个分类表中的商品或服务,基本都能被各国所接受。当然随着人们日常生活消费的丰富多彩,越来越多的新兴产品或服务行业会兴起,商品分类表每年也在更新以适应市场的发展。

商品分类表分为45个大类,1-34类为商品分类,35-45为服务分类,那么我们申请一个商标是怎么申请呢?

答案是按照类别进行申请。

在2013年商标法修改之前,商标申请是一个申请书上只能选择一个类别,但是改革之后是一个申请书上可以选择多个类别,目的是减少手续文件。

但是它的弊端却有些明显,官费并没有减少,虽然多个类别,但是发注册证也只发一个注册证,而在后期转让,问题就太突出了

如果你只想转让其中一个类别,那么却很难实现,你不能将这个注册进行分割,要是转让需要所有类别一同转让,要不你只能选择注销掉不想转让的类别,那么注销的类别就不复存在了,很不能让企业满意,所以很多公司对这个制度并不买账。

像美国就有明确的分割制度,多类申请后期如果想分割是可以进行分割的,满足企业的分类需求,这个一标多类申请制度才能真正实施起来。

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但是2013年商标法确实存在了一个分割制度,这个制度是针对新的商标申请在实质审查之后,通过了一部分商品,驳回了另外一部分商品。

请注意这个分界线不是按照类别分割,而是以是否通过了初审,且通过初审后对于驳回的部分要进行复审才能适用。

这个分割目的在于解决一些企业对于通过初审的部分急需拿到注册证明进行使用,而不是真正意义上的分割制度。

商标的生命力体现在使用,只有经过使用的商标才能凸显其商业价值,所以对于“使用”各国在不同程度上都有一定的要求。

在我国,商标法规定了商标注册满三年,任何人可以对注册已满三年的商标提出撤销使用申请,如果提供不了该商标的使用证据,那么该商标就会被撤销掉,该撤销三年不使用的制度设计,防止企业囤积商标而不进行有效的商业使用,那么通过撤销让渡给真正想使用该商标的企业。

对于“使用”的要求最为严苛的国家就要当属美国了,美国专利商标局(USPTO)在商标申请之时就对“使用”设置了要求。

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美国专利商标局

一方面,针对已经使用的商标要进行商标申请之时,要提供使用证据。

另外一方面,对于意图使用的商标,虽然在申请之时不用提供使用证据,但是并不因此免除提交使用证据的义务,当商标被初审通过后仍然要提交使用证据,如果企业尚未使用,那么可以递交延期提交证据的申请,但是每次延期6个月,最多不超过5次延期。

这是商标在最初申请时候的使用证据制度设计,美国在注册满5年也需要提供使用证据维持商标,甚至在第十年进行续期的时候也要提交使用证据维持商标有效性。

美国的使用证据制度是最为严苛的,真正是将商标权赋予了真正使用的人手里,如果你不进行持续的使用,那么在第5年,第10年也将会无效。

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另外,一个值得被关注的问题就是商标审查是实质性还是形式审查,各国实践中也在不断尝试与摸索。

在中国、韩国、日本、美国等国家还是以行政机关的实质审查,也就说该商标是否能作为商标申请且是否在先有相同或近似商标,行政机关要给与实质的判断,对于初审通过后的再进行公告,再看有没有其他第三人对该商标提出反对意见。

而像一些国家,如法国、欧盟、英国等国家是形式性审查,也就是对于提交符合规格的文件即可通过申请,而后将所有符合规格的商标进行公告,看是否有人提出反对的注册意见。

这种就是将是否侵犯在先权利完全交给了市场进行自我调节,如果有人提出反对意见,那么商标局会针对双方的意见进行实质性审查,最终确定结果。

这种市场调节在于市场本身,对于商标权利的争夺主要是优胜劣汰,对该商标不使用的企业,那么就慢慢退出市场,交给真正使用该商标的人运用。

所以这个制度的设计将商标权主要交给市场,而行政机关仅是在发生争议时候进行评判,但是如果企业不提反对意见,两商标共存的市场必然会产生混淆及误认,损害了不特定消费者的利益。